Ставка НДС при продаже пирожков в кафе

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Андреева Людмила

Ответ прошел контроль качества

На балансе предприятия, применяющего ОСН, есть кафе. При реализации предприятие применяет ставку НДС 20% (оказание услуг питания). Продукция кафе продается не только в самом кафе, но и через собственные магазины. Среди продаваемой продукции есть пирожки (согласно декларации о соответствии "кулинарные изделия на основе овощей, картофеля, мучные кулинарные изделия", код ВЭД 1905909000). Код ВЭД в декларации соответствия указывают организации, которые выдают данные декларации, при этом код ОКПД они не указывают. По перечню Правительства N 908 данному коду соответствует НДС 10%. На данный момент в отношении всей продукции кафе предприятие применяет ставку 20%.

Может ли предприятие применять ставку 10% при реализации пирожков:

1) если оно продает их в самом кафе вместе с обедами;

2) если оно реализует их через магазины розничной торговли?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Организация может продавать пирожки по ставке НДС 10% как в розничных магазинах, так и через кафе. В случае реализации пирожков через кафе существует риск претензий налогового органа.

Обоснование позиции:

Размеры ставок НДС установлены ст. 164 НК РФ. В общем случае НДС исчисляется с применением налоговой ставки 20% (п. 3 ст. 164 НК РФ). При реализации отдельных видов продовольственных товаров налогообложение производится по пониженной ставке 10% (подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ).

Коды видов продукции, перечисленных в подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (далее - ОКПД), а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД) определяются Правительством Российской Федерации (последний абзац п. 2 ст. 164 НК РФ).

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 утверждены следующие перечни кодов видов продовольственных товаров:

- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень ОКПД);

- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию РФ (далее - Перечень ТН ВЭД).

Для применения пониженной налоговой ставки НДС достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством РФ со ссылкой хотя бы на один из двух источников - ОКПД или ТН ВЭД (п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33, смотрите письма Минфина России от 30.08.2021 N 03-07-11/69860, от 30.12.2020 N 03-07-07/116034, от 19.04.2019 N 03-07-07/28497, от 06.05.2019 N 03-07-14/32743).

При рассмотрении вопроса о применении ставки НДС в размере 10% в отношении товаров, ввозимых и реализуемых в РФ, следует руководствоваться как кодами Перечней ОКПД и ТН ВЭД, так и наименованием товара, смотрите также письма Минфина России от 30.04.2019 N 03-07-07/31880, от 03.04.2018 N 03-07-07/21499.

Таким образом, налогоплательщик вправе применять налоговую ставку НДС 10% при реализации продукции, поименованной в вышеуказанных Перечнях. В отношении реализации продукции, не включенной в них, применяется общая ставка НДС, указанная в п. 3 ст. 164 НК РФ (письма Минфина России от 20.08.2019 N 03-07-07/63683, от 25.02.2019 N 03-07-11/12108, от 13.09.2018 N 03-07-11/65688 и другие, ФНС России от 07.03.2017 N СД-4-3/4095@).

Аналогичный вывод был сделан Минфином России в письме от 19.06.2018 N 03-07-07/41742 при рассмотрении вопроса о возможности применения налоговой ставки 10% организациями общепита при реализации продукции собственного производства (приготовленных блюд) и продукции, не подвергаемой обработке (приобретенной у поставщиков с НДС 10%).

Если следовать разъяснениям финансового ведомства, предприятие общепита (например, кафе, столовая) может применять пониженную ставку НДС в размере 10% как в отношении реализации собственной готовой продукции (изготовленной из продуктов, реализация которых облагается по ставке 10%), так и в отношении реализации продуктов, приобретенных у поставщиков (не подвергавшихся обработке), но при условии, что реализуемая продукция (продукты) поименована в подп. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ и включена в Перечни ОКПД и ТН ВЭД. В случае же, когда изготавливаемая и (или) реализуемая кафе (столовой) продукция в Перечнях прямо не поименована, необходимо применять общую ставку НДС 20% даже в том случае, если при приготовлении реализуемых блюд использованы продовольственные товары, облагаемые НДС по ставке 10%.

Отметим, что кодом 10.71.11 обозначены "Изделия хлебобулочные недлительного хранения" (пирожки указаны под кодом 10.71.11.150), и этот код присутствует в Перечне ОКПД.

Полагаем, в такой ситуации кафе может применять налоговую ставку НДС в размере 10%.

В то же время из материалов арбитражной практики прослеживается, что при применении организациями общепита ставки НДС 10% налоговыми органами предъявлялись претензии (в том числе и в отношении реализации покупных товаров). Дело в том, что налоговые органы считали, что поскольку предприятия общественного питания оказывают услуги по приготовлению блюд, они не вправе применять п. 2 ст. 164 НК РФ, так как эта норма применяется при реализации продовольственных товаров (ведении торговой деятельности). В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 30.09.2005 по делу N А29-277/2005а судьи поддержали эту точку зрения. В то же время есть примеры поддержки судом права налогоплательщика, являющегося организацией общественного питания, на применение ставки НДС в размере 10% при реализации продовольственной продукции. Так, в постановлении Девятого ААС от 21.12.2010 N 09АП-30041/2010 в пользу позиции налогоплательщика были приведены, в частности, следующие аргументы (смотрите также постановления ФАС Московского округа от 06.05.2011 N Ф05-3169/11 по делу N А40-79686/2010, от 03.05.2011 N Ф05-2971/11 по делу N А40-82919/2010, Девятого ААС от 27.01.2011 N 09АП-28745/2010, ФАС Северо-Западного округа от 31.05.2005 N А56-28046/04):

- НК РФ не установлены какие-либо ограничения права применения ставки НДС 10% в зависимости от отраслевой принадлежности лица, реализующего товар, или способа получения товара (приобретение товаров у третьих лиц для перепродажи или в результате производства, в том числе доведения продуктов питания до состояния, пригодного для употребления);

- единственным условием для применения ставки НДС 10% является реализация продуктов питания, указанных в п. 2 ст. 164 НК РФ и в постановлении Правительства РФ от 31.12.2004 N 908;

- налоговый орган необоснованно ссылается на положения главы 26.3 НК РФ, поскольку в силу прямого указания ст. 346.27 НК РФ термины, приведенные в данной статье, применяются исключительно для целей исчисления ЕНВД и не применяются при исчислении НДС;

- как следует из подп. 5 п. 2 ст. 149, п. 7 ст. 168 НК РФ, для целей исчисления НДС деятельность организаций общепита, продающих товары, квалифицируется как деятельность по реализации товаров, что полностью соответствует ст. 38 и 39 НК РФ.

При этом существует позиция, что услуги питания представляют собой услуги по изготовлению продукции общественного питания, созданию условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров на предприятиях общественного питания, а также с возможностью предоставления услуг по организации досуга и других дополнительных услуг (Межгосударственный стандарт ГОСТ 30389-2013 "Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования", п. 4.2). Кафе, в свою очередь, является предприятием (объектом) питания, которое может реализовывать товары (Межгосударственный стандарт ГОСТ 30389-2013 "Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования", п. 3.3, п. 3.4). Также следует учитывать, осуществляется ли кулинарная обработка пирожков (нарезка, порционирование, варка, жарка и т. д. (пункты 90-110 ГОСТ 31985-2013). Полагаем, существуют предпосылки расценивать продажу пирожков в составе обеда в кафе как услугу общественного питания (смотрите письма Минфина России от 27.01.2020 N 03-11-11/4639, от 24.03.2008 N 03-11-04/3/148, трактующие ст. 346.27 НК РФ, но подход в которых позволяет определить позицию регулятора, дополнительно смотрите письма Минфина России от 05.06.2019 N 03-11-11/40960, от 14.08.2017 N 03-11-06/2/52041).

Не исключено, что с учетом уже упоминавшегося нами письма Минфина России от 19.06.2018 N 03-07-07/41742 налоговые органы изменят подход к вопросу правомерности применения пониженной ставки НДС при реализации собственной продукции и покупных товаров, однако гарантировать отсутствие налоговых рисков при использовании ставки НДС 10% при реализации пирожков в кафе, в отличие от розничного магазина, мы не можем.

Напоминаем, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

В заключение отметим, что при применении налогоплательщиками при реализации товаров различных налоговых ставок налоговая база по НДС определяется отдельно по каждому виду товаров, облагаемых по разным ставкам (п. 1 ст. 153 НК РФ).

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий